论合同标的条款
江合宁
在签订合同这种市场游戏规则中，由于我国《合同法》对标的条款未作出明确的规定，加之在一些论著中也少于专门的论述，所以往往被人们所忽视或轻视。但在实践中，尤其在对外贸易中，因标的条款签订不妥而引发的纠纷和造成的意外损失屡见不鲜。本文试就如何签订好标的条款进行探讨，以飨读者。
一、标的的不可空白性。合同的标是当事人权利义务所共同指向的对象，也是为获得特定经济结果在履行义务时应尽最大努力去实现的一项利益追求。它是合同成立的重要要件。如《法国民法典》第1108条，《意大利民法典》第1325条都明确规定，标的是契约有效成立的四大要件之一。并且对标的的要求都作了明确具体的规定。我国《合同法》第12条也规定，合同内容应含标的条款，但我国合同法对标的只作了列举性的规定，未提出明确具体的要求。合同是在社会分工情况下，彼此互通有无的一种有效的法律手段。社会分工越发达，合同越重要。在市场经济条件下，市场活动最突出的特点是微观行为契约化。尽管各种合同千差万别，但任何合同都不可能没有标的。合同中有些条款是可以空白的，但标的条款是不能空白的。缺少了它合同就失去了权利义务的载体，因此就不能有效成立。所以《国际商事合同通则》在确定合同效力时，它把价格、约因条款都排除在合同要件之外，认为价格条款可以在履约时补订，约因更不是现代合同必备的要件。但对标的条款始终未作任何排除性的规定。可见标的条款在合同中的地位十分重要。
二、标的种类的多样性。标的虽是每个合同不可缺少的共同条款，但不同类型以及每一个具体合同其标的性质、种类和要求又都各有所不同。究竟哪些东西可以作为合同的标的，这要因不同时代、不同社会制度、不同国家、甚至同一国家的不同历史时期而异。如在奴隶社会奴隶可以作为合同的标的。现在有些国家结婚也推行合同制，使感情契约化，但各国的法律对合同的标的又总是加以各种不同的限制。如在古代社会，不论是中国和外国都规定，凡国王赐予臣民的赐品，都不准买卖；宗庙的礼品，不准买卖，这些都是为了维护王权和神权的尊严。有的是出于公共政策的需要。这在各国都有。如对枪支弹药、文物买卖的限制等。总的讲，在现代社会，尤其在市场经济条件下，可以作为合同标的物品较为广泛，凡是法无明文禁止流转的各种物质财富和行为都可以作为合同的标的，而且多由法律加以调整。如《法国民法典》第1128条规定，“一切契约，均以一方给付某物、作或不作某事为标的”。同时还规定，即使不是给付某物，而是对“某一物件的单纯使用或单纯占有，和物件本身一样，得成为契约的标的(前者如租赁，后者如质押)。”按各国法律的规定，合同的标的总的可分为物、行为、智力成果三大类。
物，主要是各种有形物和货币。如商品买卖类合同的标的主要是各种货物，借款合同的标的是货币。但究竟什么是货物，各国的规定和解释又有所不同。如在大陆法国家中，物，既指动产，也指不动产，在动产中既指有形财产，也包括无形财产。甚至包括各种有价证券。总的讲，在大陆法国家中，物的范围较广。
在英美法中，如英国的《货物买卖法》、《美国统一商法典》，他们对货物的范围都规定的较窄。一般只含动产物和有形财产。尤其对无形财产和有价证券(如股票和其他债券)，均不归这两个法调整。英国《货物买卖法》第7章第61条所作的定义性解释中，其中所谓“货物”是指“包括非诉讼之物和金钱以外的所有资产；在苏格兰，指金钱以外的动产。还包括耕作物之收获或孽息，工业产品，在买卖契约或买卖协议以前已经分开的土地的组成部分和附着于土地之物的特别的商品。”《美国统一商法典》第2—105条规定，“货物”指除作为支付价款之手段的金钱、投资证券和诉讼物以外的所有在特定于买卖合同项目的可以移动的物品(包括特别制造的货物)。“货物”还包括尚未出生的动物幼仔、生长中的农作物和有关将与不动产分离之货物。第2—107条所规定其它附着于不动产但已特定化的物品。1《联合国国际货物买卖合同公约》也规定，“凡属购供私人或家庭使用的货物；折卖的货物；依法律执行令状或其他法律授权进行的买卖；公债股票、投资证券、流通票据或货币的买卖；船舶、航空品或飞机的买卖；电力的买卖。”这些都不属国际货物买卖。这种规定显然是以英美法的规定为主。
行为，也可以是合同的标的。它是合同当事人为实现特定的经济目的所进行的有意识的积极活动。行为，作为合同的标的，有的是指完成工作的行为，如勘探、设计、建筑、安装等行为。这种行为的特点是能产生新的物化成果；有的行为是指提供一定的劳务，以满足对方的要求。如货物运输、仓储保管和一些商业服务行为等，它的特点是这种劳务行为并不改变服务对象的物理形态，一般也不产生新的物化成果。尤其要注意的是行为作为标的，往往折射成物，但物只是行为所指向的对象，而标的本身是某种行为。
智力成果，也可以是合同的标的。如专利权、商标权、著作权、专有技术权、商号权等在进行有偿转让时，它的标的就是这些智力成果。不过智力成果作为合同标的时，一定要有形化和具有经济价值并受法律保护。如有些智力成果仅仅是存在人们头脑中的一种观念，一种构思，无法实际利用的智力成果也不能成为合同的标的。
三、标的必须是可能给付的。因为合同不是漫无止境的宣言书，而是现实的执行令。它一经成立，就要求要兑现。所以如果把天上的星星，海中的月亮，或把一些观念、理想、假设、规律这些可望而不可及的东西作为合同的标的，不具有给付的可能性，是不能成为合同的标的的。所以《德国民法典》第306条明确规定，以不能给付为标的的存约，无效。如“已知或应知其给付为不能者，致损害他方当事人利益应负损害赔偿义务。”《意大利民法典》不仅把标的作为契约不可缺少的要件，而且还进一步对标的应具备的条件提出了具体要求。为此在第1346条规定，“契约的标的应当是可能的。如果最初的给付不能，而在条件成熟前或期限届满之前变成给付的可能，契约是有效的。”
对于未来物是否可以作为合同的标的，可以说不论大陆法或英美法国家，都认为未来物可以作为合同的标的。如《法国民法典》第1130条，《德国民法典》第433条，《意大利民法典》第1348条，《英国货物买卖法》第5(1)条，《美国统一商法典》第2—105条，都作了基本相似的认为，不过英美法国家把及时转移所有权的对未来物的买卖称为买卖协议。2所谓未来物，不仅指订立合同时在自然界不存在而需要制造之物，而且还指已经存在，但在订立合同时还不属出卖人所有之物。
四、标的应当是确定的。这主要是因为标的种类多，如货物买卖，到底什么是货物，必须特定化，以便于义务的履行和权利的主张。如《法国民法典》第1129条规定，“契约的标的物至少应为种类上可以确定的物”。《意大利民法典》第1346条也规定。“契约的标的应当是确定的或可确定的”。“如果存约中载明的给付的标的是由第三人确定的，而未发生契约当事人希望的完全符合意愿的情况，则第三人应当公平处理确定。如果第三人没有确定或者该确定明显的不公平或是错的，则由法官进行确定”。3如果“契约标的可于数个给付中选择而定时，其选择权属于债务人”。“如由第三人进行选择时，其选择权，以对债权人或债务人的意思表示进行。”4为了对标的物进行准确的确定，还应当做到：
(1)要使用标的物的正式名称，即标准学名，而且要用全称。文字表述必须明确具体。尽可能使用符合国际标准或国际行业习惯的商品名称。如果使用地方名称要加以说明。
(2)如果标的是商品，必须要写明商品商标。一定的商标，标志着一定商品的性能、质量种类。只有写明商标才能使商品特定化。如某商场本想购买杭州某厂生产的“天堂牌”自动雨伞1000把，但在合同中的商品名称栏内只写了“自动雨伞”，而未写“天堂牌”商标，结果供方发来的除有50把是“天堂牌”的自动雨伞外，其余的都是一些杂牌，有少量的甚至无商标，给需方造成损失。
(3)在确定标的时，还必须注意同名异物和同物异名的情况，如大豆，一般是指黄豆，但有些地方把蚕豆也叫大豆，如在美国Salmon，除指鳞鱼外，鳟鱼也叫Salmon，这些都是同名异物。又如马铃薯有的叫净菜，有的叫土豆、有的叫山药蛋；又如自行车，有的叫人力车，有的叫脚踏车，有的叫单车。又如，电梯美国人叫Elevator，英国人叫Lifc；这些都属同物异名。
(4)要写明标的品种、规格、花色及配套件。又如购买电视机，除定明名称、商标外，还要定明型号。如是黑白、还是彩电或数字电视机；是立式，还是卧式；是遥控，还是自调，以及尽寸大小等。如在购买大米、玉米等农产品时都要定明品种规格。如大米中有粳米、粘米、糯米以及产地之分。玉米有黄色、白色、红色之分。又如在对美贸易中，Vest，我国称背心，指无领无袖的上衣。如果针数在7—8针，而长度及于腰间，则属于SweaterandCardigan，即属针织品种221类。如果针数在12针以上，则属Shirt，属219类。可见规格十分重要。只有把以上这些问题定清楚，才算是确定的，才能使标的特定化。
五、标的应是合法的。这要求在订合同时，要注意标的的法律地位。如《德国民法典》第1128条规定，“得为契约标的之物，以许可交易者为限”。《意大利民法典》第1346条也规定，“契约的标的，应当是合法的”。我国《合同法》第7条也规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、法规。”这当然包括对标的的要求。对标的的合法性要求，可以说古今中外都是如此。如我国西周时就明确规定“玉壁金璋，不鬻于市、命车命服，不鬻于市、宗庙之器，不鬻于市，……五谷不时，果实不熟，不鬻于市。”《汉穆拉比法典》第35条规定，“自由民从里都买得国王所赐予之牛和羊者，应丧失其银”。第36条规定，“里都、巴依鲁或纳贡之田园房屋不得出卖”。5在现代社会，对毒品，可以说各国法律都是严格禁止作为标的物买卖的。尤其在现实交易活动中要明确标的物是自由流通物，是限制流通物，还是禁止流通物。同时还要明确是种类物，还是特定物；是主物，还是从物；是可分物，还是不可分物；是专卖物，还是非专卖物；是允许进出口物，还是禁止进出口物等。因为不同的物，法律地位不同，分别产生不同的法律后果。
六、要注意商品名称与关税的关系。如给美国销售家具。如用FurnitureK·D(即KnockDown)，其税率为8％；如改为Furniture，则税率为15％。给巴拿马销售佛像，如写成弥勒佛(LuckyBuddah)，认为属迷信品、要收很高的进口关税，如写成东方艺术品(OrientalArts)，则进出口关税很低。
就出口退税来说，如凉鞋(Sandal)与拖鞋(Slipper)的退税率不同。凉鞋退税率高，拖鞋退税率低。
又如非洲商人买我们的理发椅(Bartor'sChair)时要征税，如改写为医疗用椅，(HospitalChair)则不征税。
七、注意商品名称与运费的关系。如乾麦(DryWhoatgluten)的运费高。如改为牛用饲料(CattlePadiock)，运费可减少一半。又如钢挂锁的运费就比五金挂锁的运费高很多。
八、商品名称应具有代表性。有些商品名称依国际惯例，必须含有该物相当比例以上的成分。如全羊毛(ALLWool)必须含90％以上的“Wool”，而国际羊毛局规定的“ALLNewWool”，必须含97％以上VirginWool(无污染的毛)才可以使用全羊毛的名称。
九、注意商品名称与一些国家的风俗禁忌。如给日本出口猪肉时，不能写成猪肉，而要写成“豚”字。给英国人出口羊毛衫时，不能使用“山羊牌”商标名。他们认为穿山羊牌是不正经的标志，所在国风俗习惯上属禁忌名。类似这样的情况几乎各国各地都有。
十、对标的性质认识错误，尤其是重大误解，合同是可以撤销或无效的。这不论是大陆法或英美法都有共同类似的规定。不过他们在理论上和处理方法上存在差异。如法国法规定，凡“无原因的契约，基本错误原因或不法原因的契约，不发生任何效力”(《法国民法典》第1131条)。这样凡涉及买卖关系中对标的和主体的错误，均构成买卖无效的原因。而《德国民法典》第119条规定，“关于人的资格或物的性质错误，交易上认为重要者，视为意思表示内容之错误”。这种错误所产生的后果，“表意人得撤销其意思”。由此可见，法国采取的是主观标准，是从“原因”出发，其后果是“无效”。而德国采取的是客观标准，是从“内容”出发，其后果是“撤销”。《日本民法典》第95条规定，“意思表示，于法律行为的要素有错误时，为无效”。与法国的规定相同。
英美国家，他们从稳定合同关系出发，在普通法上，认为错误(含对标的的错误)尤其是单方错误一般不能成为回避合同的理由。只有双方共同错误，或者一方的错误具有“牛头不对马嘴的重大错误，或者一方说这合同非是我所协议的，而且错误必须是重大的，才能构成合同受阻(Fustration)，导致合同无效。在衡平法上对错误的处理虽宽一些，但有错误是严重的，或影响无辜第三者的利益，或由法官行使裁量权订立条件，才能导致一方能主张撤销合同或要求合同无效。
我国《合同法》第54条规定，“因重大误解，合同是可以撤销的。这其中就包含对标的性质的重大误解。不过这种可撤销的效力，只是一种相对无效的效力。它的行使取决于撤销权人的意志，并经法院或仲裁机构认可，在未被撤销前，当事人不得擅自拒不履行合同。如果误解人不要求撤销，合同仍然有效。这与绝对无效合同是有区别的。
从以上分析，可以看出，合同中的标的条款，决不单是一个简单的名词术语问题，或简单的条款罗列问题，而是一个具有丰富的内涵的法律要件。在订约时必须高度重视，尽可能避免失误，减少交易成本，获取最大的经济效益。
注：
1《美国统一商法典》第2—107条规定是“将与不动产分离的货物—如(1)矿产物或类似物质(包括石油和天然气)、建筑结构或其材料。(2)出售正在生长中的农作物或待砍伐的树木。(3)第三方根据有关不动产登记的法律所取得的权利。
2《意大利民法典》第1349条。
3《日本民法典》第406条、409条，中国人民公安大学出版社，1999年版。
4《礼记·王制》篇。
5《外国法制史资料选编》(上册)，北京大学出版社，1982年版，第25页。
(作者单位：兰州商学院法学系)
天水市国家建设项目审计监督办法
甘肃省天水市人民政府
天政发〔2004〕114号
天水市国家建设项目审计监督办法
第一章 总则
第一条 为了规范和加强国家建设项目的审计监督，保障审计质量，提高投
资效益，根据《中华人民共和国审计法》、《甘肃省国家建设项目审计办法》及
有关规章，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市国家建设项目的审计监督。
第三条 本办法所称国家建设项目，是指使用下列资金、由政府部门实施管
理的基本建设项目和技术改造项目（以下简称建设项目）：
财政资金；
政府设立的专项建设资金；
国家统一借贷的国内外资金；
国债资金；
政府专项补助资金；
国际组织和外国政府援助、贷款及外商投入资金；
社会捐助资金；
政府在土地、市政配套等方面给予优惠政策的公益性建设项目；
国有资产投资或者融资为主的其他建设项目；
其他国有资金建设项目。
第四条 审计机关依照法律、法规、规章规定的职权和程序，对建设项目独立
行使审计监督权，不受其他行政机关、社会团体和项目法人的干预。审计机关对建
设项目进行审计时可根据工作需要，委托有相应资质的社会中介机构对建设项目进
行审计，审计结果经审计机关认可后，可以作为该项目竣工验收的审计依据。
市发改委、经委、财政、建设、交通、监察、土地、工商等行政主管部门和其
他相关部门，应当在各自职责范围内，配合做好对建设项目的审计监督工作。
第二章 管辖权限
第五条 审计机关应当根据建设项目的投资主体和项目建设单位的财政财务隶
属关系、资产权属关系、国有资产监督管理关系和项目立项管理级次确定审计管辖
范围，按照下列权限实施审计监督：
（一）单个投资主体的建设项目，由对投资主体有审计管辖权的审计机关负责；
（二）多个投资主体的建设项目，由对主要投资主体有审计管辖权的审计机关
负责；
（三）投资比例相等的建设项目，由建设项目所在地的审计机关负责；
（四）市政府确定的重点建设项目及国债资金建设项目，由市级审计机关负责；
（五）对审计管辖范围有争议的建设项目，由上级审计机关指定的审计机关负责。
市级审计机关可以将其审计范围内的建设项目授权县区审计机关进行审计，也
可以直接审计县区审计机关审计管辖范围内的建设项目，但对同一审计事项不得重
复审计。
第六条 审计机关根据审计项目计划，对国家建设项目总概算或者概算执行情
况、年度预算执行情况、年度决算、竣工决算进行审计。
建设单位应当在建设项目基本完工、竣工决算报表编制完成后，及时告知审计
机关安排审计。审计机关应当在30日内下达审计通知书。
第七条 建设项目审计过程中所涉及的建设、勘察、设计、监理、采购、供货
等单位与建设项目有关的财务收支，应当依法接受审计机关的审计监督，且不受审
计管辖范围的限制。
第八条 审计机关进行建设项目审计，应当向相关职能部门通报审计事项，提
出审计意见和建议；审计结束后，应当向同级人民政府和上级审计机关报告，并向
相关职能部门通报审计结果。
第九条 审计机关审计建设项目时，发现有下列情形之一的，应当及时通报相
关行政主管部门或有管辖权的其他单位予以调查或协助调查，接到通报的部门和单
位应当予以清查或者协助审计机关查清有关事实：
（一）违反城市建设规划、土地管理、环境保护等法律、法规和规章相关规定的；
（二）违法违规筹集建设资金的；
（三）勘察、设计、施工、监理等单位不具备相应资质，或与建设项目直接有关
的财务收支与实际情况明显不符的；
（四）采购、供货单位与建设项目直接有关的财务收支与实际情况明显不符，或
者其采购、供货合同中的标的物价格、质量、数量等与实际情况明显不符的；
（五）未能有效实施工程质量管理的。
第三章 审计内容
第十条 建设项目开工前审计的主要内容：
（一）建设项目是否列入投资计划；
（二）建设资金来源是否合法，当年投资落实情况；
（三）设计的建设规模和标准是否与批复的内容相符，有无超规模、超标准问题；
（四）建设项目各项前期审批手续是否完备，前期费用支出是否符合国家有关部
门的规定；
（五）法律、法规、规章规定需要审计的其他事项。
第十一条 建设项目概算（预算）执行情况审计的主要内容：
（一）建设项目设计总概算(预算)审批、执行情况，调整概算的审批、执行情况；
（二）建设项目的勘察、设计、施工、监理、采购等方面招标投标的合法性、合
理性和有效性情况；
（三）建设项目合同签订、履行情况；
（四）建设项目资金来源、到位和使用情况；
（五）建设成本及财务收支核算情况；
（六）工程结算情况；
（七）建设项目所需设备、材料的采购及管理情况；
（八）建设项目各种税费的计提和缴纳情况；
（九）有关内部控制制度的建立和落实情况；
（十）法律、法规、规章规定需要审计的其他事项。
第十二条 建设项目竣工决算审计的主要内容：
(一)本办法第十条、第十一条规定的有关内容；
(二)竣工工程决算表、竣工财务决算表、交付使用资产明细表的真实、合法情况；
(三)建设项目的建筑安装工程核算、设备投资核算、待摊投资的列支内容和分摊、
其他投资列支的真实、合法情况；
(四)交付使用资产的真实、合法情况，各项结余资金的情况；
(五)建设期收入的来源、分配、上缴和留成使用情况，投资包干节余的分配情况；
(七)尾工工程项目和资金预留情况；
(八)对建设项目投资效益进行评审；
(九)法律、法规、规章规定需要审计的其他事项。
第十三条 建设项目勘察、设计、施工、监理、采购、供货等费用的结算，应当
以竣工决算审计后财政批复的结果为准。
财政部门批复财政投资或融资的建设项目竣工决算和相关部门办理资产移交手续，
应当以该项目竣工决算审计的结果为依据。
建设项目未经竣工决算审计的，计划、财政、建设、交通等相关部门和建设项目
主管部门不得办理竣工验收和工程价款最终结算以及资产移交手续，否则要追究相关
部门和相关责任人的责任。
第十四条 审计核减资金，按照下列规定办理：
（一）未拨付的建设资金，停止拨付；
（二）已拨付的建设资金，由审计机关予以追缴，并归还原资金渠道；
（三）建设单位在项目建设过程中已确认支付的工程价款，由审计机关责成建设单
位全额上缴财政。
第四章 法律责任
第十五条 未按规定办理开工前审计手续而擅自开工的建设项目，有关主管部门
应责令其停工，并履行审计手续；不按规定时限履行审计手续的，视情节处以总投资
１%以下的罚款，罚款由建设单位以自有资金支付。
第十六条 建设项目不突破概算总投资的单项工程间投资调剂，应督促建设单位
向原审批部门申报批准。原审批部门不予批准的计划外项目，由建设单位筹措符合规
定的资金予以归垫，并处以投资额５％以下罚款，由建设单位以自有资金支付。建设
单位擅自扩大建设规模、提高建筑装修及设备购置标准的投资，视同计划外工程投资
处理。
第十七条 设计单位未经批准，擅自扩大规模、提高标准或违反合同规定范围进
行设计而增加的概算投资，对设计单位处以该部分设计费５０％以下罚款；情节严重
的，有关部门应降低其资质等级，直至依法吊销营业执照。
第十八条 在建设项目实施过程中违反有关规定搞其他开发建设、非法进行房地
产交易的，应予以制止，并没收非法所得。
第十九条 违反技术改造主管部门有关规定，改变技术改造项目内容搞基本建设
的，应按照国家有关规定缴纳各种税费，并按有关程序重新报批；在技术改造项目中
将建设成本挤列生产成本，造成各种税费漏缴的，应予以补缴。
第二十一条 对建设项目的乱摊派、乱收费和乱集资等侵蚀建设资金行为，应予
以制止，限期追回被侵占的资金，并按国家有关规定对责任单位做出处理。
第二十二条 施工单位应按照国家有关规定和标准签订工程承包合同，在施工中，
施工单位违反合同规定，造成国家建设资金的损失浪费、施工质量达不到国家规定标
准的，应根据国家有关规定承担赔偿责任，并根据情况给予通报批评；情节严重的，
由主管部门降低其资质等级，直至依法吊销营业执照。
第二十三条 工程价款结算中多计、少计的工程款应予以调整；建设单位已签证
多付工程款的，应予以收缴。施工单位偷工减料、虚报冒领工程款金额较大、情节严
重的，除按违纪金额处以２０％以下的罚款外，对质量低劣的工程项目，应由有关部
门查明责任并由施工单位限期修复，费用由责任方承担。
第二十四条 应计、应缴而未计、未缴的各种税费，应督促补计、补缴，超过法
律规定期限的，应予以收缴，并按国家有关规定给予处罚。
第二十五条 虚报投资完成额、虚列建设成本、隐匿结余资金等，应按国家有关
规定和现行会计制度作调账处理；情节严重的，由主管部门对有关责任人员给予行政
处分。
第二十六条 基本建设收入按国家有关规定处理，隐瞒、截留的基本建设收入，
应予以追回并收缴财政。
第二十七条 已具备竣工验收条件的建设项目，在规定期限内不办理竣工决算审
计、验收投产和移交固定资产手续的，可视情节按国家有关规定处理。
第二十八条 因贪污受贿、收取回扣、失职渎职造成工程建设重大损失的，由有
关部门依法追究有关责任人的责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十九条 审计中发现属于其他部门职权范围内的违反有关法律、法规、规章的
行为，应当及时移送有关部门依法处理，并将处理结果书面告知审计机关。
第三十条 审计人员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守，未构成犯罪的，给予行
政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十一条 建设项目中存在的其他问题，根据国务院《关于违反财政法规处罚
的暂行规定》及其他有关法规进行处理。
第五章 附则
第三十二条 本办法自2004年10月1日起施行。
