从对限制竞争行为的法律认识谈及供电部门收取用电押金问题
史楠 徐州工商局 soto_shian@yahoo.com.cn
我市工商部门正在查办一起供电企业收取用电押金涉嫌限制竞争行为的案件。该案当事人某供电企业向申请用电的非居民用户收取“用电押金”后方予供电，否则不予供电。当事人收取“用电押金”没有用于抵顶电费和滚动结算，而是长期占有，直至该用户终止用电时方准予退还。在此笔者对收取用电押金是否构成限制竞争行为谈谈自己的看法，权作探讨，希望对工作有所裨益。
一、 限制竞争行为的实质和判定依据
限制竞争的实质是强制交易行为，二者其实是同一问题的两个角度，前者是从行为本身来说，后者是从行为后果来说的。所谓强制交易行为，其内涵在于“强制”的性质。关键是该行为是否违背了用户真实的意愿，即是否自愿的行为。直接和间接的强制行为，明显违背了用户的意愿，构成强制交易容易理解。但现实中强制交易的形式是多种多样的，“赤裸裸”的强制已鲜见了，但各种各样的假借“自由交易”、“自愿购买”的名义的变相强制仍然存在。只有且实把握其精神实质才能从形形色色的交易行为中区分出强制和变相强制行为。这种精神实质在一些有效的行政解释中可以总结和归纳，例如，关于电信局对不从该局购买手机入网者多收入网费的行为是否构成不正当竞争行为问题的答复（工商公字［1999］第190号）是一则较为典型和详尽的法律解释。
现实中某些强制交易行为中，用户购买了被指定的商品或接受了不正当的交易条件的确是出于意愿，同时这也是垄断者为自己开脱的借口和执法者感到困惑的地方。但问题的关键不在于行为是否出于用户的意愿，因为用户的行为一般都具有意思表示，关键在于是否为真实的意思表示，即否出于用户的自愿。也就是说，即使用户出于意愿的行为，但只要这种意愿不是自己的真实意思表示，而是被迫的意思表示，也不能认为是自愿行为。现实中垄断者往往强行要求、设置服务障碍、胁迫、推荐、差别待遇等方式，变相强制他人购买其指定的经营者的商品，实施限制竞争行为，这是我们应于特别注意的。
公用企业的垄断地位是自然行成和依法占有的，可以说是与生俱来的。它的每一经营行为都是在其垄断地位上作出的，也就是说，它的经营行为是垄断经营行为。我们反对的并非这种借助垄断地位的经营行为，而是滥用其垄断地位的经营行为。也就是说，使用和滥用都是借助了其垄断地位，关键是个限度的问题。这个限度如何判定，通常有两个依据。第一是从强制交易的角度，看交易行为是否违反了用户的自愿原则。但这个尺度在实践中较难把握。因为很难确认用户在交易成立时作出了意思表示的真实性。除了欺诈、胁迫、“显失公平”和“重大误解”等等法定形式可排除意思表示的真实性，许多实际情况下很难清晰的把握。第二是从“依法具有独占地位”的所依之法上来判断。公用企业实施了法定独占行为是合法的，“滥用独占地位”实施的限制竞争行为必须不属于法定的独占经营的行为才属于违法行为。在执法实践中，要参照“依法具有独占地位”的所依之“法”来判断。如果该行为属于法律、法规许可范围之内，应视为合法的独占行为。在执法实践中，有些 “限定”行为超出了法定独占的范围，但有政府等有关部门明确规定作依据。这时判定是否“滥用”，要注意区分。如果该规定属于地方法规或规章且符合法律、法规的规定，或者法律、法规对某事项没有立法，地方法规或规章对其进行了规制，这种限定应视为合法的独占行为，但超出了该规定权限实施的部分无效属于“滥用独占地位”。如果该规定不属于地方法规、规章，是一般规范性文件，只要该规定超出了法定独占的范围，又违反了法律、法规、规章的规定，该规定应视为无效，执法部门无须适用。
同时，限定的性质不因数量的多少而变化。在反垄断执法过程中往往有一种误区，认为带有普遍性的针对不特定对象的限定行为是限制竞争行为，而只限定了个别对象的限定行为不是限制竞争。其实法律规定的限制竞争行为是一种抽象的性质并没有而规定数量的多少。即只要强制了一个或一部分用户就构成了限制竞争，不能因为未对其它用户实施强制而否定已对有些客户实施的强制交易行为，更不能反推不构成限制竞争行为。
二、 收取用电押金行为分析
用电押金是通俗叫法，实际是电费、电表保证金。原能源部和财政部于1989年12月发布了《实行电费、电表保证金制度的暂行规定》规定的主要内容：为了保证国家电费的回收，保障电度表资产的安全，特实行电费、电表保证金制度。电费、电表保证金是由用户存出，交供电部门分别用作电费债务和电度表资产无偿使用的一种担保资金。用电户因被撤消、解散、破产或其他原因未能履行供电协议(合同)而发生拖欠电费债务时，供电部门有权将该用电户存出的电费保证金抵作价款，用电户偿清电费债务后，供电部门应将抵作价款的保证金退存该用电户。通过该规定可以看出，用电押金的实际是一种保证金，只是作为用户偿还电费债务的担保资金，其实质类似“定金”，但不同于一般意义上的定金。《担保法》中规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。”“定金”是保证的一种，是保证人对债权人承担的一项义务。特殊的是，定金义务的设定是由当事人双方书面约定的，而且这里的双方是平等地位的双方，用电押金不能认为是担保法中的“定金”。
原因是用电押金这项义务的设定是否可以由供用电双方约定？答案是否定的。因这里的双方在实际中不是平等的市场主体。供电企业是公用企业，属于垄断经营者，并依法具有独占地位。交易双方交易中的普遍性的权利、义务已由国家通过专门的法律法规予以设定。这表现了国家通过立法对公用企业（包括其它依法具有独占地位的经营者）的强烈的规制色彩，这体现了立法独占和立法反垄断的双重性，同时这也是国际通行做法。公用企业在市场中并不可作为一般的民事主体，除了一般的民事法律，还应按照特殊的法律法规享有权利和承担义务。而且，恰恰在实践中供电企业的权利义务并非由交易双方约定，而是国家设定和消除的。
继《暂行规定》之后，1995年12月发布的《中华人民共和国电力法》没有关于电费、电表保证金的规定，其中第42条规定：“用户用电增容收费标准，由国务院物价行政主管部门会同国务院电力管理部门制定。”1996年4月发布的《电力供应与使用条例》也没有关于电费保证金的规定，其中第23条规定：“申请新装用电、临时用电、增加用电容量、变更用电和终止用电，均应当到当地供电企业办理手续，并按国家有关规定交付费用；供电企业没有不予供电的合理理由时，应当供电。”1996年10月电力工业部发布的《供电营业规则》第82条有电费、电表保证金的规定，但只是说：“用户应按国家规定向供电企业存出电费保证金。”从这些个规定来看，第一，电费、电表保证金收取和取消对象包括所有用户；第二，国家计委是国家授权的规定收取用电相关费用的有权部门。
随着经济和社会的发展，特别是电力供应紧张的缓解，收取用户电费、电表押金的行为使供电企业长期无偿占有用户资金，造成了电力供应中的不平等现象，同时也助长了供电企业“电老虎”的作风。《国家计委、国家经贸委关于利用价格杠杆促进电力消费有关问题的通知》（计价格［1999］2189号）明确规定：认真落实《国务院批转国家经贸委、国家计委关于停止执行买用电权等有关规定的意见》（国发［1998］32号）的精神，坚决停止执行控制非生产用电、超计划用电加价和买用电权等政策；取消省及省以下各级人民政府和电力企业自行征收的电力增容费；取消电力企业向用户收取的电费保证金和电度表保证金。此规定取消了供电部门收取“用电押金”的权利，供电部门自此之后向用户收取“用电押金”是超出法定范围之外的“限定”行为。
供电部门提出，它们这样做是为了顺利的收取电费，保证国有资产不流失和受到侵犯。这个动机十分的恰当，甚至有些高尚。但这是个不是理由的理由。供电企业在我国是国有企业，它的资产理所当然的是国有资产，所谓要保持国有资产就是保持其本身占有的资产，就像要追求利润最大一样，这是每个经营者的本能。不能说其动机良好就代表其手段是合法的，这是两个层面上的问题。我们需要讨论的问题是这种以收取用电押的手段促进收取电费的手段是否合法，是就行为谈行为。如果行为违法就应当受到法律的制裁。在现实中的确存在恶意拖欠电费的情况，但这不能成为供电企业把个别情况推及一般的理由。对于各种逃避电费债务的违法行为，应当通过法律手段和提高管理水平来解决，而不能简单的“以恶罚恶”、“以黑制黑”。
综上所述，供电企业以“用电押金”的形式向用户收取电费保证金的行为，本身是超越了其法定独占范围之外，自行给用户设立的义务，并强加给用户。用户在明知和应知其权利和义务后，可以推定交纳用电押金并非出于自愿而是迫于供电企业的垄断地位的无奈之举。供电企业强行收取用电押金后给予供电的行为构成强制交易行为。
关于印发《关于审查建设工程预算管理暂行办法 》的通知
中国人民建设银行
关于印发《关于审查建设工程预算管理暂行办法 》的通知
中国人民建设银行
建设银行各省、自治区、直辖市分行，计划单列市分行，深圳、成都、南京市分行：
现将中国人民建设银行《关于审查建设工程预算管理暂行办法》印发给你们，请各行遵照执行。并将执行中的问题及时反映总行建经部：
附件：中国人民建设银行审查建设工程预算管理暂行办法
第一章 总 则
第一条 审查工程预算（含结算和标底，下同）是建设银行的一项传统业务。为了合理确定工程造价，提高投资效益，维护建设单位和施工企业的合法权益，促进提高预算编制水平，提高审查质量。根据财政部（87）财预字第158号《关于进一步加强建设银行审查工程预算工作的
通知》的规定，特制订本管理办法。
第二条 审查工程预算，是一项政策性、技术性、经济性很强的工作。在审查中必须严格执行国家的有关方针政策及有关规定，认真核实，坚持实事求是、公平合理的原则，该增则增，该减则减，本着以理服人、协商办事的精神，做好审查定案工作，并按审定的工程预算进行工程价款
结算。
第三条 各级行应配备一定数量的专业技术人员，有条件的行可设立相应的专职机构，负责本地区建设工程预算的审查业务，努力做到不漏审；不断提高审查质量，更好地完成审查任务。
第四条 会同有关部门，制订工程预算编制管理办法。
第二章 各级行的职责范围
第五条 总行的职责范围：
1．会同有关部门做好全国通用预算定额、费用定额的管理工作。汇集有关技术经济资料，及时研究有关问题。
2．会同有关部门对定额、费用及建筑产品价格的改革进行研究，制定有关规定和制度。
3．指导本行系统审查工程预算工作，组织交流经验，认真分析研究各行反应的问题，并负责解答。开展调查研究，组织巡回检查，考核审查质量和效果。
4．组织指导审查工程预算工作的业务学习、人员培训、职业道德教育等，并督促落实和实施。
5．负责汇总分析各行报送的有关工程预算的报表和资料，并定期反馈，沟通信息。
第六条 各省、自治区、直辖市分行的职责范围：
1．会同当地定额管理部门做好预算定额、费用定额、材料预算价格的修订、管理和交底学习工作，配合有关部门制定控制工程造价的措施和完善招标承包责任制管理办法。
2．会同有关部门对工程预算定额、费用定额、材料预算价格以及建筑产品价格的改革进行研究，并提出改革意见和建议。
3．负责调配专业齐全的审查工程预算的技术力量，业务技术培训和职业道德教育，组织评比竞赛活动，不断提高审查工程预算人员的素质。
4．归口管理、指导所属行审查工程预算工作，经常深入基层，调查研究，了解工作开展情况，抽查和考核审查质量；搜集和积累有关基础资料，组织交流经验，研究处理基层行工作中反映的问题。
5．负责汇总上级行规定报送的统计报表和资料，搜集分析工程造价资料，研究存在的问题，提出解决意见，及时沟通信息。
第七条 地市中心支行的职责范围：
1．会同有关部门制定本地区材料预算价格、单位估价表和材料价差调整系数等工作，参与制定招投标管理办法和实施细则等，参加建设项目的招标、评标、定标工作，督促双方履行合同和结算工程价款。
2．归口管理所属经办行及本行经办任务的工程预算审查工作。负责行内部门之间审查工程预算工作的协调和联系，采取有效措施，努力做到按照审查定案的工程预算进行工程价款结算，统一口径处理工程价款结算有关问题。
3．经常检查审查工程预算工作开展情况及任务完成情况，及时组织业务交流，总结经验，分析存在问题，研究改进措施。
4．结合实际情况，组织业务学习，开展业务技术培训和职业道德教育。
5．认真积累工程造价等基础资料，做好有关定额的基础工作，对定额执行中存在的问题和意见，及时向上级行反映，测定分析本地区年度工程造价，建立工程预算审查档案。
6．按规定及时报送有关工程预算、标底审查统计报表以及年度工程造价汇总分析资料。
第八条 经办行的职责范围：
1．会同有关部门编制材料预算价格和单位估价表，制定材料价差调整系数等，做好审查工程预算基础工作。参加建设项目的招标、评标和定标工作，督促双方履行合同和结算工程价款。
2．负责本地区工程预算的具体审查工作，全面掌握本年度应审工程预算的数量，及时收审工程预算并主动上门服务，保证审查任务的完成。
3．建立健全行内收审工程预算制度、预算审查复核制度和资料档案保管制度，并确保落实执行。
4．按规定及时报送有关工程预算、标底审查方面的统计报表，以及工程造价分析资料。
第九条 计划单列市分行的职责，可以分别比照第六条、第七条执行。
第三章 工程预算的审查
第十条 审查范围
1．对建设银行经办建设项目的各类工程预算、招标工程标底，都必须进行审查，作为结算工程价款和择优选择中标企业的依据。
2．对建设银行经办项目的施工图预算加系数包干，平方米造价包干以及其它方式进行工程价款结算的项目，必须审查其包干造价，做为工程价款的结算依据。
3．非建设银行经办项目，应积极主动的接受委托，代审代编工程预算或标底。
第十一条 审查依据
施工图设计和国家及地方统一颁发的建设工程预算定额或综合扩大预算定额、材料预算价格、费用定额及有关规定，其他设计资料，经济合同或洽商协议等。
第十二条 送审资料
1．有权部门批准的建设工程概算文件。
2．建设工程施工图设计、设计变更、洽商协议等。
3．工程预算书、工程量计算书、工料分析表。
4．工程承包合同、施工组织设计及说明。
5．招标文件、标底编制依据等。
6．编制工程预算的其他有关资料。
第十三条 审查内容
1．工程项目及预算是否在批准的工程计划和概算范围内。
2．工程量计算和定额的套用、换算及取费是否准确。
3．材料价差计算是否合理。
4．设计变更、增减内容是否符合要求。
5．合同条款是否符合国家有关规定。
6．施工图预算之外的费用是否符合国家规定。
第十四条 审查形式
1．一般项目的工程预算，可由建设银行组织力量，单独审查。
2．大中型或技术复杂的工程预算，可由建设银行同建设单位、施工单位、设计单位等，联合会审。
第十五条 审查要求
审查前，除熟悉施工图设计和规定的施工方法外，还要对工程内容进行深入调查，掌握实际情况和有关数据，做好审查准备工作；审查中，除要全面审查外，还要选定审查重点，逐项核实，审查后要做好定案工作，并按审定的工程预算办理工程价款结算。
第四章 工作制度与考核
第十六条 各级行的审查预算工作，都要进行年度总结，并写出总结分析报告．总结内容包括：审查工作的基本情况，典型经验、存在的主要问题、解决意见和建议等。各省、自治区、直辖市分行的总结报告，应在下年2月底前上报总行。
第十七条 各级行的工程造价分析资料，应根据审查的档案资料按不同结构、不同类型选择一定数量的工程进行年度汇总分析。内容包括：工程类型、建筑面积、工程结构、工料消耗、费用构成等各项技术经济指标。各省、自治区、直辖市分行的年度工程造价分析资料，在下年4月底
前报总行。
第十八条 各级行审查的工程预算，都必须建立完整的审查档案。内容包括：原始记录卡，工程量计算书，审查变更调整表，定案通知书，有代表性竣工项目的单位工程造价分析表等。每个项目的审查资料，应统一装订归档保管。
第十九条 各级行均应建立健全审查、复核、抽查制度，应根据当年经办工作量，结合人员配备情况，制定审查面、定案率、准确率和审查深度等考核指标，并经常检查各项指标完成情况。
第二十条 审查后的工程预算，要及时下达定案通知书，并检查定案的执行情况。
第二十一条 考核指标
1．审查面＝（已审价值／送审价值）×100％
已审价值：指送审预算中累计审查的价值。
送审价值：指上年未审价值与当年收到预算价值的总和。
2．定案率＝（已定案价值／已审查价值）×100％
已定案价值：指已定案的预算价值的累计。
复审准确份数
3．综合准确率＝———————×100％
复查份数
单 份预 算 ｜复审价值 －原定案价值｜
＝1－—————————————×100％
审查准确率 原定案价值
单份预算审查准确标准：审查准确率应达到97％以上（含 97％）。
第五章 附 则
第二十二条 本办法由中国人民建设银行总行负责解释和修订。各省、自治区、直辖市分行应结合本行情况制定实施细则。
第二十三条 本办法自公布之日起开始试行。
1988年7月1日
附件一：19 年审查工程预（结）算、标底原始记录卡
参考格式一： 年 月 日
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│建设单位（招标单位）│ │承包方式 │ │
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│施工单位（中标单位）│ │建筑面积 │ │
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│工程名称 │ │结构类型 │ │
├──────────┼──────────────────┼────────┼────────┤
│工程建设地址 │ │开竣工日期 │ │
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│提送文件日期 │ │审查日期 │ │定案日期 │ │
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│审查人 │ │送审文件内容 │ │项目经办人 │ │
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│概算造价 │ │送审价值（标底）│ │定案价值（标底）│ │
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│合同工期 │ │审后价值 │ │中标造价 │ │
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│ 预（结）算定案 │单价│工程量│费用│ 材差 │税金│其他│合计│注：各分析栏数字统计按│
│ 增 减 分 析 │ │ │ │ │ │ │ │附表二累计金额分别填列│
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│核增价值 │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│核减价值 │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│工程概况及审查情况说明： │
│ │
│ │
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注：此表不报总行
附件二：工程预（结）算调整表
参考格式二： 年 月 日 单位：元
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│ │ │ 原 预 算 │ 调 整 后 预 算 │核│核│
│序│分部分项├─┬──┬─┬─────┬─────┼─┬──┬─┬─────┬─────┤ │ │
│ │ │单│定额│工│直 接 费│人 工 费│单│定额│工│直 接 费│人 工 费│增│增│
│ │ │ │ │程├──┬──┼──┬──┤ │ │程├──┬──┼──┬──┤ │ │
│号│工程名称│位│编号│量│单价│合计│单价│合计│位│编号│量│单价│合计│单价│合计│额│额│
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├─┼────┼─┼──┼─┼──┼──┼──┼──┼─┼──┼─┼──┼──┼──┼──┼─┼─┤
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│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
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注：此表不报总行
附件三：工程预（结）算定案、标底审查通知书
参考格式三：
┌─────────────────────────────┬─────────────────┐
│ 建设单位（招标单位）： │送审价值（标底）： │
├─────────────────────────────┼─────────────────┤
│ 施工单位： │定案价值（标底）： │
├─────────────────────────────┼─┬───────────────┤
│ 工程名称： │ │核增： │
├──────────┬─────┬────────────┤其├───────────────┤
│ 建筑面积： │ 承包方式 │ │ │核减： │
├──────────┼─────┼───┬────┬───┤中├───────────────┤
│ 工 期： │审 查 人│ │ 复核人 │ │ │净核减（增）： │
├──────────┴─────┴───┴────┴───┼─┴───────────────┤
│审查定案情况说明： │现将你单位提送的__________________│
│ │______________________________审查│
│ │结果送给你们。接到通知后如有不同意│
│ │见，请于收到之日起十五日内来我行商│
│ │议，逾期则按本通知办理。章 │
│ │ │
│ │ 建设银行（签章） │
│ │ │
│ │ 198 年 月 日 │
└─────────────────────────────┴─────────────────┘
注：此表不报总行
附件四：工 程 造 价 分 析 表
参考格式四：
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│建筑│结构│设计│ 结 构 特 征 │开竣工│预算│结算│定额工日
单位工程名称│ │ │抗震├──┬──┬──┬──┬──┬──┬──┬──┤ │ │ │
│面积│类型│烈度│层数│层高│外装│内装│基础│楼地│屋面│门窗│日 期│造价│造价│工日/(mxm)
│ │ │ │ │ │ 修 │ 修 │ │ 面 │ │ │ │ │ │
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│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
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说明：1．本表系按民用建筑的土建工程设计，其他单位工程可参照此表设计填列；
2．本表以单位工程预（结）算书为依据填列；
3．本表根据总行具体布置要求填报。
参考格式四（续）：
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│ │ │ 每 平 方 米 材 料 消 耗 量 │
│序│单位工程名称├───┬─────┬───┬────┬───┬───┬──┬──┬──┬──┬──┬──┤
│ │ │钢 材│木 材│水 泥│ 砖 │ 砂 │ 石灰 │ │ │ │ │ │ │
│号│ │（吨）│（立方米）│（吨）│（千块）│（吨）│（吨）│ │ │ │ │ │ │
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│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
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参考格式四（续）：
┌─┬──────┬────────────────────────────────────────┬───┐
│ │ │ 结 算 造 价 分 析 元／（ｍ×ｍ） │备 注│
│序│单位工程名称├──┬──┬──┬───┬──┬───┬──┬──┬──┬──┬──┬─┬─┬─┼───┤
│ │ │人工│材料│机械│其 他│管理│临 时│劳保│利润│税金│材料│设计│ │ │ │ │
│号│ │ 费 │ 费 │ 费 │直接费│ 费 │设施费│支出│ │ │差价│变更│ │ │ │ │
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1988年7月18日
